Uma discussão das questões únicas a serem consideradas quando o planejamento imobiliário de um cliente vai além dos ativos convencionais, como uma casa, contas bancárias e interesses comerciais, mas também inclui coisas como obras de arte, aviões particulares e criptomoedas.
O que acontece quando o planejamento imobiliário de um cliente vai além dos ativos convencionais, como uma casa, contas financeiras e interesses comerciais, mas também inclui obras de arte premiadas, barras de ouro ou um avião particular? Que tal, especialmente nos últimos anos, criptoativos que existem digitalmente, mas não fisicamente? Como tratamos ativos que podem ser ou foram ilegais, como marfim ou artefatos antigos?
Os bens “especiais” passam, em grande parte, pela mesma análise jurídica dos bens convencionais, pelo que se pergunta aos clientes: quem deve herdar esses bens (seus filhos, instituições ou instituições de caridade, etc.); se alguma condição deve ser aplicada (por exemplo, idades específicas de herança; bens vitalícios retidos pelo concedente) e quais são os valores dos ativos para considerações de imposto sobre herança?
Bens especiais, no entanto, também têm suas próprias considerações especiais, como: como o herdeiro fisicamente toma posse de um Rothko extremamente caro e do tamanho de uma parede? E se o beneficiário de milhões de dólares em bitcoin não entender as criptomoedas? É melhor para o executor ou administrador vender o iate por dinheiro e distribuir o dinheiro, em vez de dar o iate a um beneficiário que mora longe da água?
A arte requer considerações específicas, como proveniência, armazenamento adequado, transporte e seguro. A assistência jurídica é muitas vezes aconselhável quando a arte é exibida em uma galeria ou vendida em leilão ou venda privada, tudo o que deve estar sujeito aos termos contratuais apropriados. É essencial considerar as implicações fiscais; por exemplo, se o imposto de renda regular, impostos especiais sobre itens colecionáveis ou impostos sobre ganhos de capital são devidos, bem como a parte responsável pelo pagamento desses impostos.
Os falecidos muitas vezes deixam para trás valiosas coleções de vinhos, e os beneficiários podem não ter nenhum interesse em vinho ou em manter a adega. Uma maneira de lidar com isso é os documentos do patrimônio do cliente nomearem um consultor para o administrador ou executor, alguém que saiba sobre vinhos e possa ajudar o executor ou administrador a obter avaliações da coleção e entrar em contato com casas de leilões e outros compradores em potencial para a coleção. O documento fiduciário ou testamento deve, é claro, dar ao administrador ou executor autoridade para trabalhar com o consultor. Isso se aplica não apenas ao vinho, mas também à arte e outras coleções.
Nos últimos anos, ativos digitais, como criptomoedas e tokens digitais, muitas vezes constituem um componente considerável do patrimônio das pessoas. O planejamento imobiliário para ativos criptográficos tem um conjunto totalmente novo de questões: onde a cripto está localizada, em uma bolsa ou carteira privada ou em “armazenamento frio”? Como o administrador ou executor saberá onde a criptomoeda está localizada, já que muitos custodiantes de criptomoedas não fornecem 1099s ou equivalente? Como o administrador ou executor obterá as chaves privadas para acessar a criptografia? O cliente deve considerar um administrador ou custodiante especializado e profissional que tenha experiência com ativos digitais e possa fornecer maior segurança para evitar hacking e roubo digital?
Além disso, os documentos do patrimônio do cliente devem autorizar especificamente o executor ou administrador a acessar e gerenciar ativos digitais e cumprir as leis de privacidade digital e o Revised Uniform Fiduciary Access to Digital Assets Act (RUFADAA).
Vontade ou Confiança?
Ativos especiais geralmente são mais adequados para fundos. Os testamentos têm de passar pelo processo de inventário que envolve advogados, tribunais, atrasos e escrutínio público dos documentos do espólio e dos bens do espólio. O inventário também fornece um local para contestar o testamento e seus termos. Os fundos evitam o inventário porque os ativos são transferidos para o fundo durante a vida do cliente. Após o falecimento do cliente, o trust tem duração própria.
Ao estabelecer fundos, as pessoas com ativos significativos geralmente evitam a divulgação pública e possíveis desafios imobiliários. Os fundos também permitem que um administrador tenha acesso imediato aos ativos do fundo (inclusive para distribuições mais rápidas) sem ter que esperar que um tribunal de sucessões certifique um administrador e permita o acesso. Trusts também podem fornecer melhor proteção de ativos para ativos fiduciários e reclamações contra beneficiários fiduciários.
Considerações sobre o imposto imobiliário
Tanto os ativos convencionais quanto os especiais requerem uma avaliação de possíveis passivos fiscais imobiliários. A atual isenção do imposto imobiliário (US$ 12 milhões por pessoa, federalmente, até 2025) se aplica ao patrimônio geral do falecido no momento da morte, composto de ativos convencionais e não convencionais. Se o patrimônio potencial de um cliente exceder esse valor, o advogado de planejamento imobiliário deve considerar estratégias de minimização do imposto imobiliário.
A arte, por exemplo, que muitas vezes tem considerável apreciação não realizada, pode ser doada a um Charitable Remainder Trust ou a uma fundação, o que removeria o valor da arte do patrimônio do cliente (bem como evitaria o imposto sobre ganhos de capital se o cliente fosse vender a arte). O cliente pode nomear o(s) beneficiário(s) de caridade e receber uma dedução fiscal atual pelo valor presente do futuro presente de caridade.
Outra estratégia é que o cliente contribua com um ativo especial para uma Family Limited Partnership (FLP) e depois transfira os interesses da sociedade limitada (LP) para os beneficiários do cliente por meio de doação durante a vida do cliente ou por instrumento testamentário na morte do cliente. O IRS reconhece um valor descontado para participações de LP, porque participações limitadas não oferecem controle e não são livremente negociáveis.
Assim, uma transferência de interesses LP descontados essencialmente alavanca a transferência para que mais valor escape do imposto sobre herança. Além disso, o cliente pode permanecer como sócio comanditado durante a vida e, assim, ter controle sobre o patrimônio, bem como mantê-lo na família por ocasião do falecimento. Finalmente, existem alguns estados onde os FLPs fornecem excelente proteção de ativos contra os credores dos parceiros.
Utilizamos FLPs para um cliente cujos ativos especiais incluíam uma frota de dezenas de carros de luxo, incluindo um Lamborghini, algumas Ferraris e, seu interesse especial, vários Porsches antigos. Se houvesse um acidente de trânsito, o FLP forneceria proteção de ativos, separando os carros de alta responsabilidade dos outros ativos valiosos do cliente. O cliente transferiu os juros da LP para seus filhos usando descontos alavancados e moveu mais valor fora do alcance do imposto sobre heranças. Os FLPs são particularmente eficazes para empresas familiares e planejamento de sucessão, bem como para aviões particulares.
Os beneficiários dos bens especiais precisarão conhecer a base de cálculo de seu novo imóvel. Os beneficiários das doações vitalícias obtêm os bens com base de “carryover”, ou seja, a base de cálculo do concedente transita e passa a ser a mesma base do donatário. Os beneficiários das transferências testamentárias ganham um “step up” em base ao valor do bem na data do falecimento do outorgante.
Assim, muitas vezes, as doações testamentárias evitam o imposto sobre a valorização incorporada, uma vez que a base de cálculo é redefinida para o valor atual na data da morte. Essencialmente, o Rothko herdado pode ser vendido imediatamente, sem imposto de renda devido.
Perguntas especiais para ativos especiais
E se um beneficiário não quiser um ativo especial? Freqüentemente, os interesses dos pais não alcançam a próxima geração. Um cliente com uma valiosa coleção de jogos de xadrez, por exemplo, pode não ter filhos que tenham a mesma afinidade com o xadrez, sem contar o espaço de armazenamento necessário para manter a coleção. Este cliente pode considerar se um museu ou outra instituição pode fornecer um local melhor para a coleção, juntamente com uma dedução fiscal para o presente.
Como no caso em que um pai deixa para trás um negócio valioso, mas não os filhos que desejam continuar o negócio, um administrador pode ser autorizado a contratar profissionais para continuar a administrar o negócio (ou o ativo especial). Se o ativo for gerador de renda, a confiança pode fornecer um fluxo de distribuições aos beneficiários que não precisam desempenhar um papel ativo. O administrador também pode ser instruído a vender o ativo e distribuir os rendimentos aos beneficiários do cliente.
Uma consideração adicional: se um cliente tiver vários beneficiários, o ativo pode ser dividido ou deve ser vendido? Se o bem não puder ser dividido, os documentos do espólio discutem a equalização, para que o filho do cliente, por exemplo, fique com o avião (ou a FLP proprietária do avião) e a filha do cliente fique com o valor em dinheiro do avião?
E se os ativos forem ou puderem ter sido ilegais? Por exemplo, não é incomum que clientes americanos sejam nomeados como beneficiários sucessores de contas bancárias estrangeiras que não foram declaradas ao IRS e às autoridades fiscais estaduais. Isso requer assessoria jurídica especializada e consideração de questões como origem dos recursos e se foram pagos impostos sobre esses ativos.
Se os impostos não foram pagos, pode haver responsabilidade do cessionário pelos impostos não pagos. Isso pode exigir consulta com o advogado tributário criminal e considerar se uma divulgação voluntária ao IRS seria apropriada. Itens como o marfim, que são ilegais ou altamente regulamentados no comércio, podem ser herdados, mas o transporte e posterior venda do marfim devem obedecer a muitas leis e regulamentos.
Ativos especiais requerem consideração especial por parte dos advogados de planejamento imobiliário. Os ativos especiais também nos permitem nos divertir em meio ao planejamento imobiliário tradicional e mais comum.
O conteúdo deste artigo destina-se a fornecer um guia geral para o assunto. Aconselhamento especializado deve ser procurado sobre suas circunstâncias específicas.